Dutch Double Taxation Treaties (Russian)
ГОЛЛАНДСКИЕ ДОГОВОРЫ ОБ ИЗБЕЖАНИИ ДВОЙНОГО НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ И ГОЛЛАНДСКИЕ ДВУХСТОРОННИЕ ДОГОВОРЫ О ЗАЩИТЕ ИНВЕСТИЦИЙ: ДЕЙСТВИТЕЛЬНО УДАЧНАЯ КОМБИНАЦИЯ
Д-р Ханс Хоген Дяйкхоф
Содержание
I Введение, с. 1
II Голландские договоры об избежании двойного налогообложения (“ГДН”), с. 2
III Голландские двухсторонние договоры о защите инвестиций (“ГДИД”), с. 3
IV Влияние ЕС, с. 4
V Краткая информация о Договорах о защите инвестиций, с. 4
VI Ситуация с ГДН и ГДИД в отношении стран Восточной Европы, с. 6
VII Выводы, с. 6
I Введение
Компании (открытые, закрытые и находящиеся в собственности государств) и физические лица, обладающие капиталами разных масштабов, занимаются инвестированием по всему миру. Процесс инвестирования осуществлялся давно, однако за последние два десятилетия целенаправленная политика глобализации значительно его ускорила. Обычно основной целью инвестирования является увеличение прибыли и состояния, либо, как минимум, удержание прибыли на одном уровне и предотвращение убытков.
Почему в этом контексте инвесторам следует рассмотреть Голландию для целей прямого или косвенного инвестирования, т.е. инвестирования через голландский инструмент в другие государства или даже в собственную страну? Причины для прямого инвестирования в такой стране, как Голландия (как и в любой другой стране) разнообразны. Так же разнообразны причины для непрямых инвестиций через Голландию или любое иное государство. Как сделать правильный выбор?
Кроме экономических и коммерческих причин существует пять определяющих факторов при рассмотрении Голландии для инвестирования или создания нового бизнеса: привлекательный налоговый климат, стратегическое расположение с налаженными связями, высококвалифицированная, гибкая, многоязыковая рабочая сила, международная бизнес-среда и справедливое, предсказуемое законодательство.
Что касается непрямых инвестиций, т.е. инвестирования в другие страны через голландский инструмент, вышеуказанные факторы играют роль в дополнение к двум другим существенным факторам, налоговому и юридическому: существованию голландских договоров об избежании двойного налогообложения и голландских договоров о защите инвестиций.
II Голландские договоры об избежании двойного налогообложения (“ГДН”)
В настоящее время существует 141 ГДН. Эти ГДН связаны со следующими привлекательными чертами системы налогообложения, которая существовала ранее и продолжает функционировать в Голландии. Во-первых, это режим освобождения от налога, который перенимается другими юрисдикциями: он позволяет получать дивиденды и доходы от прироста капитала компаний, в которых субъекту принадлежит более 50% доли. Также привлекательная черта – это единая система налогообложения, которая делает возможным зачет прибыли и убытков между голландскими участниками такой системы. Кроме того, это эффективная ставка корпоративного подоходного налога, составляющая 5% на проведение исследований и развитие. Затем, это правило 30%: благоприятный налоговый режим для иностранных работников, направленных в Голландию на стажировку. Также это разумная ставка корпоративного подоходного налога в отношении доходов, подлежащих налогообложению: 20% для сумм менее 200 000 евро и 25% для доходов, превышающих порог в 200 000 евро. Наконец, в Голландии налогом не облагаются проценты по кредитам и лицензионные платежи (роялти).
В соответствии с большинством ГДН, ставка налога на дивиденды, обычно применяемая к голландским компаниям, понижается до 0%, либо 5%, либо 25%. Согласно Директиве ЕС о Головных и дочерних компаниях, в том случае, если дивиденды уплачиваются компаниям-держателям акций, расположенным в ЕС, обычно применяется ставка 0%. ДН также, как правило, предусматривают уменьшение или отмену иностранного налога на проценты по кредитам или роялти, уплачиваемым голландской компании, а разница между уплаченными и полученными процентами подлежит налогообложению по вышеуказанным ставкам корпоративного подоходного налога.
Принимая во внимание различные договоренности, которые можно заранее достичь с голландскими налоговыми органами, возможность заключения соглашений о ценообразовании внутри группы компаний (“advance pricing agreements”), действующие разумные требования законодательства, Flex BV и голландский фонд Stak, а также наличие высококвалифицированных многоязыковых опытных юридических и налоговых советников, бухгалтеров и управленческих компаний, можно утверждать, что Голландия несомненно является европейской страной для проведения промежуточных холдинговых и финансовых операций, реализации договоренностей по роялти, либо для учреждения и ведения бизнеса, который послужит «окном в Европу».
Естественно, вся система, направленная на стимулирование притока прямых и косвенных инвестиций иностранных инвесторов в Голландию, подвергается давлению со стороны других государств, антиглобалистов и организаций-поборников «налоговой справедливости», со стороны ЕС, США и т.д. и т.п. Однако факт остается фактом – Голландия по-прежнему занимает очень хорошее положение по сравнению с другими активными государствами, занимающимися привлечением инвестиций с мирового рынка. Неблагоприятная экономическая ситуация в Голландии как следствие избыточного бюджета и программы ЕС по сокращению государственного долга, которая безоглядно реализуется, а также иные серьезные ошибки объясняют, почему настоящее консервативное / социалистическое правительство не допускает подобное давление на систему инвестиций.
III Голландские двухсторонние договоры о защите инвестиций (“ГДИД”)
Нижеследующее следует воспринимать в контексте благоприятного налогового режима Голландии и системы договоров об избежании двойного налогообложения, которые были описаны ранее. В настоящее время в силе находится 95 ГДИД-ов (все основанные на голландском Модельном Двустороннем Инвестиционном Договоре) из приблизительно 2100 двусторонних договоров о защите инвестиций в силе по всему миру.
Почему следует рассматривать эти ГДИД-ы в контексте благоприятной налоговой ситуации в Голландии и с учетом наличия многочисленных благоприятных ГДН? Причины для этого следующие. Большинство ГДИД-ов в силе действительны на протяжении 15 лет и предусматривают возможность продления их действия на такой же срок. Кроме того, большинство ГДИД-ов наделены ретроактивным действием, таким образом, инвестиции, совершенные до вступления в силу соответствующего ГДИД-а, также защищены. Для инвестиций, совершенных до окончания действия ГДИД-а, такой договор остается в силе в течение 15 лет.
Однако основным привлекательным фактором является, пожалуй, широкое определение понятий «инвестиции» и «инвестор». Статья 1 Модельного голландского ГДИД-а предусматривает (выделено автором):
ЦИТАТА
Для целей настоящего Договора:
1. термин "инвестиции" включает каждый вид активов и, в частности, но не исключительно:
a. движимое и недвижимое имущество, а также любые другие имущественные права в отношении всех видов ценностей;
b. права, приобретенные по акциям, облигациям и другим видам интересов в компаниях и совместных предприятиях;
c. права на деньги, другие активы или любой другой доход, имеющий экономическую ценность;
d. права на интеллектуальную собственность, промышленные технологии, гудвилл и ноу-хау;
e. права, предоставленные публичным правом или договором с государством, включая права на поиск, изучение, добычу и разработку природных ресурсов;
2. термин "лица" в отношении каждой из Договаривающихся Сторон означает:
a. физические лица, являющиеся гражданами любой Договаривающейся Стороны;
b. юридические лица, зарегистрированные в соответствии с законодательством этой Договаривающейся Стороны;
с. юридические лица, не зарегистрированные в соответствии с законодательством этой Договаривающейся Стороны, но подконтрольные, прямо или косвенно, физическим лицам, определенным в п. (i), или юридическим лицам, определенным в п. (ii).
КОНЕЦ ЦИТАТЫ
Это положение говорит само за себя. Понятие «инвестиции» включает вложения любого типа. Термин «граждане» означает в отношении любой Договаривающейся Стороны также юридические лица, учрежденные в соответствии с законодательством такой Стороны, таким образом охватывая голландские BV, NV, Фонд или Ассоциацию.
IV Влияние ЕС
Неудивительно, что выгоды, вытекающие из наличия сети ГДИД-ов, оказались под угрозой со стороны ЕС, который стремится к всеобщему уравниванию, благодаря вступлению в силу 1 декабря 2009 г. Лиссабонского Договора, который отнес переговоры по двусторонним договорам о защите инвестиций к исключительной компетенции ЕС. Возможно, государства-члены ЕС будут вынуждены адаптировать свои договоры к европейскому праву, что может оказаться катастрофой. Когда ЕС осознает, что разумная конкуренция – это хорошо не только для бизнеса, но и для государств-членов ЕС, поскольку она приводит к повышению эффективности управления и налогообложения?
V Краткая информация о Договорах о защите инвестиций
Парадоксально, однако, несмотря на все вышеописанное, немногие иностранные инвесторы знают о наличии ГДИД-ов, которые функционируют одновременно с другими механизмами: страхования (требующего значительных финансовых затрат) и международного права (занимающего значительное время), а также механизмами, предусмотренными другими договорами: Энергетической хартией ЕС, Североамериканской ассоциацией свободной торговли, либо действующими внутри ЕС. Преимуществом ДИД-а является то, что наличие специального соглашения не обязательно: компания или физическое лицо прямо наделены правом разрешать спор с государством посредством переговоров или арбитража, одного из основных институтов международного права. Однако договором может быть предусмотрено, что спор должен сначала быть передан на рассмотрение в судах государства-реципиента инвестиций.
Немного поясним концепцию двустороннего инвестиционного договора. Во-первых, торговля отличается от инвестирования, поскольку последнее предполагает продолжительность отношений. Договоры по защите инвестиций защищают инвестиции от беспорядков, разбойных нападений, аннулирования лицензий, изменения законодательства и скрытой и прямой экспроприации или экспроприации без надлежащей компенсации. Эти договоры различаются сферой применения, критериями и способами исполнения. Они предусматривают применение ряда принципов.
Наиболее широко применятся принцип Справедливого и равного режима для инвестора судами и административными органами государства, в котором происходит инвестирование, который защищает от не оправдания законных ожиданий или нарушения явно сделанных заявлений, неожиданного изменения законодательства, дискриминации, непрозрачности, непоследовательности, злоупотребления властью и превышения власти, принуждения и преследования. Другой важный принцип – это принцип Полной защиты, который понимается в том числе в буквальном значении физической защиты, принцип или Право на недискриминационное или произвольное обращение, который нарушается при несоблюдении законодательства или при дискриминации иностранного инвестора по национальному признаку, а также если инвестор не имеет доступа к надлежащим правовым процедурам, Режим наибольшего благоприятствования, который предполагает сравнение с режимами, предоставляемыми национальным компаниям и предусмотренными другими двусторонними договорами о защите инвестиций, заключенными государством-реципиентом инвестиций. Также обычно присутствует Финальное стандартное положение, обязывающее государство-реципиент всегда полностью соблюдать свои обязательства в отношении инвестиций компаний и физических лиц из другого государства.
Исполнение арбитражных решений по двустороннему инвестиционному договору зависит от предписанного и использованного арбитражного трибунала. Признание и исполнение решений МЦУИС не основывается на Нью-Йоркской Конвенции. Национальный суд не вправе пересматривать решение, вынесенное арбитражем МЦУИС. Статья 54 Конвенции о МЦУИС предусматривает, что решение должно быть признано государством-реципиентом как окончательное решение своей национальной судебной системы. Решение МЦУИС может быть аннулировано только комитетом ad hoc, который назначается МЦУИС, и только по ограниченному числу оснований. Неудивительно, что, несмотря на все предусмотренные возможности, процесс оказывается длительным и дорогим (не в последнюю очередь и благодаря сложности дел).
VI Ситуация с ГДН и ГДИД в отношении стран Восточной Европы
Следующие государства Восточной Европы заключили ГДН и ГДИД:
- Албании
- Беларусь
- Болгария
- Хорватия
- Чехия
- Эстония
- Грузия
- Венгрия
- Казахстан
- Кыргызстан: только ГДН
- Латвия
- Литва
- Македония
- Молдавия
- Черногория: только ГДИД
- Польша
- Румыния
- Россия
- Сербия
- Словакия
- Словения
- Украина
- Узбекистан
VII Выводы
Таким образом, клиентам для целей инвестирования за рубежом рекомендуется всерьез рассмотреть использование сочетания преимуществ ГДН и защиты ГДИД посредством учреждения голландской компании, подконтрольной другой подходящей иностранной компании, т.е. находящейся в ЕС или в соответствующей стране с договорами об избежании двойного налогообложения. Что именно является подходящим, зависит от индивидуальной ситуации и от конкретных пожеланий клиента. Нужное решение всегда находится рядом.
Лугано, 26 марта 2013.